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        民商訴訟疑難爭議十一 公章及于合同效力
        發布日期:2020年5月6日 來源:夷陵支社 作者:宋志武 閱讀30757次

         按語:針對目前民商事審判中的前沿、疑難、爭議問題,為統一裁判思路,規范法官自由裁量權,增強案件裁判的公開性透明度以及可預期性,最高人民法院于2019年11月印發了《全國法院民商事審判工作會議紀要》。2019年11月下旬龍禧律師應宜昌市中級人民法院邀請,第一時間與全國民商法官共同參加由最高人民法院舉辦的紀要培訓班學習。2019年12月最高人民法院民事審判第二庭及時編撰出版了《全國法院民商事審判工作會議紀要理解與適用》一書。龍禧律師結合學習和辦案實務,針對上述前沿問題陸續推出系列講座分享司法實踐新動態。

        關鍵詞:真人假章、假人真章、看人不看章、備案公章

         

             司法實踐中,有些公司有意刻制兩套甚至多套公章,有的法定代表人或者代理人甚至私刻公章,訂立合同時惡意加蓋非備案的公章或者假公章,發生糾紛后法人以加蓋的是假公章為由否定合同效力的情形并不少見。如何審查公章的合同效力,是審判活動經常遇到的較為復雜的問題,一是具體事實難以查清,經常需要借助于刑事立案,二是法的適用存大較大爭議。案件的審理都需要較長的周期。

             龍禧律師代理的被告江西華唐投資有限公司及股東馮某、張某與原告李某某民間借貸一案,從車到山前疑無路到柳暗花明又一春,可謂是一波三折。原告李某某起訴被告海南保亭華唐風情街投資管理有限公司、陳國安、恩施市文化摩爾城投資管理有限公司、湖北宜昌時代中和科技有限責任公司、江西華唐投資有限公司、張某、陳某某、方某某、馮某某、張某民間借貸糾紛一案,原告要求海南保亭公司、陳國安清償借款560萬元及違約金,江西華唐公司等承擔連帶清償責任。宜昌市伍家崗區人民法院于2016年12月10日作出(2016)0503民初字第485一審民事判決書。 判決海南保亭公司、陳國安于本判決生效后十日內原告李某某清償借款本金560萬,并以560萬元為基數自2014年4月25日起至實際清償完畢之日,按年利率24%的標準賂原告支付欠款利息。恩施市文化摩爾城投資管理有限公司、湖北宜昌時代中和科技有限責任公司、江西華唐投資有限公司、張某、陳某某、方某某、馮某某、張某對債務承擔連帶清償責任。

             判決發生法律效力進入執行階段期間,江西華唐公司及股東馮某某、張某慕名找到龍禧律師事務所咨詢,經龍禧律師反復論證,認為本案中的陳國安使用的海南保亭公司和江西華唐公司公章,兩公司都辯稱陳國安手中的公章與備案公章不一致是虛假公章,但這只是表象,需要通過穿透性思維方式,揭開案件事實本質,更應當從陳國安是否具有代表權或代理權入手理清法律關系和邏輯關系,一審法院判決存在適用法律不當,龍禧律師接受委托向宜昌市中級人民法院申請再審,海南華亭公司也聘請海南某所律師申請再審。宜昌市中級人民法院通過審理,采信龍禧律師意見,于2018年10月15日作出(2018)05民再27號民事裁定書,撤銷伍家崗區人民法院(2016)年鄂0503民初字第485號民事判決書,發回伍家區崗法院重審。經過近一年的審理,2019年9月11日伍家崗區人民法院以(2019)鄂0503民初字第192號民事判決書,采信龍禧律師抗辯理由,判決海南保亭華唐風情街投資管理有限公司、陳國安于本判決生效后十日內原告李某某清償借款本金560萬,并以560萬元為基數自2014年4月25日起至實際清償完畢之日,按年利率24%的標準賂原告支付欠款利息,判決駁回原告要求被告江西華唐投資有限公司及股東馮某某、張某承擔連帶清償責任的訴訟請求。龍禧律師在艱難被動的局面下為當事人贏得了最好的結果。

            海南保亭公司與江西華唐公司均以虛假公章提出抗辯,當事人陳國安也當庭承認合同中的海南保亭公司、江西華唐公司兩枚公章是其本人私刻偽造,為什么一個公司能免責,一個公司卻要承擔責任?

            江西華唐公司系海南保亭公司母公司,海南保亭公司系江西化唐公司與陳國安共同投資成立。江西華唐公司成立于2011年12月6日,陳國安與陳某某、方某某共同投資設立,注冊資金2000萬,20120 2月27日。注冊資本變更為1億元。2013年4月27日,陳國安、陳某某、方某某與馮某某、張某達成股權轉讓協議,將華唐公司的全部股權轉讓給馮某某、張某兩人。江西華唐公司的法定代表人由陳某某變更為馮某某。2013年3月1日,由江西華唐公司,陳國安共同投資成立海南保亭公司。2013年5月7日,海南保亭公司法定代表人由陳國安變更為馮某某,陳國安擔任監事。

            龍禧律師認為,對于本案中的保證人江西華唐公司,根據公司法第16條第2款的規定,公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的,必須經股東會或者股東大會決議,在陳國安非江西華唐公司法定代表人,既未得到該公司授權,未經該公司股東會決議同意,更未經該公司對其行為事后追認的情況下。陳國安以江西華唐公司名義為其個人借款進行擔保,屬于無權代理,系陳國安的個人行為。原告未盡到形式審查義務,在陳國安未提交江西華唐公司法定代表人書面授權和股東會決議的情況下,接受陳國安以江西華唐公司的名義提供的擔保,原告并非善意的合同第三人,本案也無使用表見代理制度的余地,故江西華唐公司不能認定為擔保人,不應在本案中承擔保證責任。

            法院審理認為,本案擔保合同、借款合同、借據均加蓋海南保亭公司印章,雖已查明涉案合同印章是陳國安私刻偽造,但海南保亭公司內部管理混亂,存在多枚印章,并有使用陳國安的賬戶從事經營活動的情形,陳國安作為該公司的原任法定代表人,現任監事,實際代表公司從事經營活動,考慮到維護交易穩定性。海南保亭公司不得對印章的效力進行選擇性認定,損害相對人的權益,故海南保亭公司應作為債務人承擔還款責任。法院認同龍禧律師代理意見。

            龍禧律師的代理思路與本案法官的裁判思維較好的體現最高人民法院本次《紀要》的會議精神,雖然《紀要》是在本案裁判之后下發適用,但更能證明龍禧律師的專業水平。

            在有代表權或者代理權的人,加蓋假公章的真人假章,或者無代表權或者代理權的人,加蓋真公章的假人真章人章不一致的情況下,究竟如何認定合同效力?在本次《紀要》之前存在著不同的觀點。一種觀點“認人不認章”,認為應當著重考察蓋章之人,有無代表權或者代理權來認定合同效力,有代表權或者代理權的人即便加蓋的是假公章,也應認定其構成有權代表或者有權代理,另一種觀點則“認章不認人”,認為合同書上加蓋公章的意義在于,該意思表示系公章顯示的主體所為。假公章意味著該意思表示并非公司真實的意思表示,依法應認定合同無效,反之,只要加蓋的是真公章,即便蓋章之人沒有代表權或代理權,也應由公章顯示的主體承擔民事責任。

            本次《紀要》采用第一種觀點,更好的闡述了法律的原義。通過本次《紀要》確立看人不看章的裁判思路。公章之于合同的效力,關鍵不在公章的真假,而在蓋章之人有無代表權或代理權。蓋章行為的本質在于表明行為人從事的是職務行為。而從事職務行為的前提是該自然人不僅須是公司的工作人員,而且還需要享有代表權或代理權,有代表權或代理權的人蓋章確認的合同,自然對合同具有約束力。而無代表權或代理權人加蓋的公章,即便是真公章,也不能產生合同有效的預期效果。

            在實務中我們還應當注意以下問題。

            第一,僅有法定代表人或者代理人的簽字,合同未加蓋公章的,能否認定為是公司的行為?

            根據簽字等同于蓋章的規則,加之蓋章問題的本質在于是否有代表權或代理權,故只要有證據證明法定代表人或者代理人是以公司名義而非自身名義簽訂合同的,就應認定為公司行為,由公司承擔法律后果

            第二,先在空白合同書上加蓋公章,后確定合同內容,公章顯示的公司是否應當作為合同主體承擔責任。

            應當要嚴格考察空白合同持有人與公司之間是否具有代理關系,來綜合認定合同效力是否及于公司,空白合同持有人確實具有代理權,或者足以使交易相對人相信其具有代理權的,在空白合同上添加的合同條款效力及于公司,反之,僅僅根據持有蓋章的空白合同這一事實,尚不足以認定其具有代理權,應按無權代理規則處理。

            第三,公章的種類與文件的種類是否必須要相匹配?

            公章種類很多,常見的有公章財務章,合同專用章,發票專用章。原則上公章的種類與文件的種類要相匹配。但并非絕對。在匹配度的認定上,要根據通常的交易觀念從寬利予以認定。

            第四,能否以與備案公章不符合為由就認定某一枚公章是假公章。

            相對人不應負有審核某一公章是否是備案公章的義務。故在公司使用備案公章以外的其他公章場合,法院不能以相對人未盡審核義務為由,就認定公司的該枚公章為假公章,除非公司能夠舉證證明公章確實是偽造的,廢棄不用的公章。相對人也可以通過舉證證明公司使用的該枚沒有備案公章,曾在此前的交易中或者其它的交易中使用過,證明該枚公章就是公司的公章,人民法院應當支持。

         

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